Правила ліквідації компанії

Будь-яка компанія має свій життєвий цикл, що починається її реєстрацією і закінчується ліквідацією цієї юридичної особи. Тривалість життя підприємства між цими двома ключовими точками буває різною і залежить від сукупності безлічі різних факторів. Однак іноді ситуація складається так, що підприємство розумніше закрити, ніж продовжувати нарощувати борги і накопичувати ризики У такому випадку власнику бізнесу необхідно докласти всіх зусиль, щоб провести цю процедуру з мінімальними втратами, а ще краще – з максимальною вигодою для компанії. Іншими словами, проводячи процедуру ліквідації з метою позбавлення від негативних наслідків діяльності організації, потрібно постаратися при цьому зберегти її цінні активи. У цій статті ми розглянемо різні способи ліквідації, плюси і мінуси кожного з них і дамо конкретні рекомендації щодо їх застосування.

Ads

Перш за все, варто розібратися, що являє собою ліквідація і в яких випадках варто відмовитися від подальших марних спроб залишитися на плаву і мужньо прийняти рішення про ліквідацію компанії.

Ліквідація – це повне припинення діяльності підприємства з виключенням його з Єдиного державного реєстру юридичних осіб. Також підприємство знімається з податкового обліку, а всі вимоги до нього припиняються.

Існує цілий ряд причин, по яких можна закрити компанію. Найочевидніша – це виконання тієї самої мети, заради якої створювалося підприємство, тобто логічне завершення його життєвого циклу. Інша причина – відсутність результату діяльності підприємства. Дійсно, часто не варто намагатися штучно продовжити життя компанії, якщо її витрати перевищують доходи. Обидві ці ситуації досить прості і типові, а тому не вимагають особливого підходу.

Правила безпеки

Однак існують ситуації, коли необхідно з усією відповідальністю підійти до процедури ліквідації, щоб убезпечити себе від можливих ризиків. До таких випадків належить наявність у ліквідованої компанії серйозних порушень податкового, митного законодавства або ж великі заборгованості перед кредиторами і бюджетом, погасити які не представляється можливим.

Незалежно від того, до якого типу – «простому» або «складного» – належить кожен конкретний випадок, завжди є можливість вибрати, яким шляхом ліквідації йти.

Всі можливі способи закриття організації прийнято ділити на офіційні та альтернативні. У разі офіційної ліквідації юридична особа виключається з державного реєстру юридичних осіб (ЕГРЮЛ) без правонаступництва. До таких способів належать:

1. примусове виключення з реєстру за рішенням податкових органів;

2. добровільна ліквідація підприємства за рішенням засновників;

3. банкрутство підприємства як ліквідованого боржника.

При використанні альтернативних способів юридична особа не ліквідується, а продовжує свою діяльність, при цьому відповідальність за його поточну діяльність переходить до інших фізичних чи юридичних осіб. Це може статися в результаті зміни засновників і керівника на інша відповідальна особа або реорганізації компанії у формі приєднання чи злиття.

Щоб розібратися в цьому різноманітті способів ліквідації і зробити правильний вибір, потрібно чітко представляти, які переваги і недоліки є у кожного з них, а також усвідомлювати, які наслідки і ризики пов'язані з ними.

Офіційні способи ліквідації

Існує добровільна ліквідація за рішенням засновників. Тобто добровільне закриття компанії, як правило, робиться з об'єктивних внутрішніх причин, таким як нерентабельність підприємства, здійснення їм тих цілей, заради яких воно було створено, і т.д. Також ліквідація може проводитися і з метою приховування бухгалтерських та юридичних порушень, які були здійснені в період діяльності компанії.

Добровільна ліквідація проходить у кілька етапів. Щоб почати процедуру ліквідації, засновники повинні письмово повідомити про це рішення орган, в якому компанія була зареєстрована. Даний орган, у свою чергу, стверджує ліквідатора (ліквідаційну комісію), який бере на себе велику частину роботи з ліквідації компанії. Комісія подає оголошення про ліквідацію підприємства в офіційний друкований орган РФ, виявляє кредиторів, повідомляє їх про ліквідацію і стягує дебіторську заборгованість. Якщо коштів, наявних у ліквідованої компанії, недостатньо для погашення всіх боргів, комісія звертається до арбітражного суду з заявою боржника про визнання його банкрутом, в результаті чого приймається рішення про продаж майна організації. Кошти, отримані в ході торгів, йдуть на задоволення вимог кредиторів, причому строго в установленому порядку.

Першими виплачуються компенсації за шкоду, заподіяну здоров'ю громадян під час діяльності підприємства. Потім видається заробітна плата співробітникам, які працюють за трудовим договором та з авторських гонорарів, а також виплачується вихідна допомога. У третю чергу задовольняються вимоги кредиторів за зобов'язаннями, які забезпечені заставою майна ліквідується особи. Після цього виплачуються борги перед бюджетом, і лише в останню чергу задовольняються претензії інших кредиторів.

Після закінчення двох місяців з моменту подачі заяви про ліквідацію – максимального строку пред'явлення вимог кредиторів – складається ліквідаційний баланс, а виплати кредиторам фіксуються в ліквідаційному акті. Потім закривається банківський рахунок організації, а всі особисті справи співробітників здаються в архів. Після цього юридична особа знімається з обліку в податковій інспекції, яка в результаті видає довгоочікуване свідоцтво про ліквідацію підприємства.

Головним достоїнством добровільної ліквідації є її офіційність і законність. Існують певні ризики, пов'язані з донарахуванням податків у ході виїзної податкової перевірки, коли до списку кредиторів приєднується і податкова інспекція. Однак на практиці податківці часто не справляються з обсягом роботи і не встигають у встановлений законом двомісячний термін пред'явити свої вимоги до ліквідованої організації.

Найгіршим і при цьому цілком реальним варіантом розвитку подій може стати донарахування податків у ході перевірки, коли в умовах недостатності майна компанію можуть визнати банкрутом. Даний варіант розвитку подій тягне за собою додаткові складності.

Таким чином, робимо висновок, що добровільна ліквідація – законний і відносно безпечний спосіб закриття підприємства, у разі якщо діяльність компанії була неактивною або не велася взагалі. В іншому випадку доведеться вдатися до іншого офіційного способу ліквідації – банкрутства.

Банкрутство підприємства

Якщо компанія не може погасити заборгованість перед кредиторами і податкової за рахунок наявних у неї коштів, то єдиним варіантом для неї залишається банкрутство.

Процедура банкрутства компаній з боргами перед банками і ИФНС проходить у загальному порядку, передбаченому Федеральним законом «Про неспроможності». У кожного з цих видів банкрутства є свої відмінні риси.

Головна складність банкрутства перед банками складається з тому, що вони за своєю суттю є професійними кредиторами і мають спеціалізовані служби з повернення боргів з мотивованими співробітниками, чия діяльність чітко регламентована. Робота цих служб може включати в себе контроль дій арбітражного керуючого, проведення перевірок боржника на предмет наявності заставного майна, написання заяв в міліцію і прокуратуру для притягнення керівника боржника до кримінальної відповідальності за статтями «Незаконне отримання кредиту, шахрайство, фіктивне / навмисне банкрутство »та ін

Крім того, істотною відмінністю банкрутства компаній з банківськими кредитами є наявність заставного забезпечення виданого кредиту. Банк, будучи заставоутримувачем, має право перевірити наявність та стан майна і активів, що перебувають у заставі.

Якщо у ліквідованої компанії наявна заборгованість перед податковою, то в такому випадку також є можливість зіткнутися з рядом складнощів.

Головною особливістю тут є обов'язковий характер подачі заяви про банкрутство компанією-боржником. В іншому випадку вона буде притягнута до відповідальності. Незважаючи на те, що податкова інспекція є державною установою, вона не має особливих привілеїв у процедурі банкрутства боржника. Вона, як і будь-який інший кредитор, заявляє через арбітражний суд свої вимоги з дотриманням умов, встановлених законом про банкрутство для всіх кредиторів.

Ключовою фігурою у процедурі банкрутства підприємства є затверджується арбітражним судом арбітражний керуючий – це досвідчений, висококваліфікований фахівець, здатний грамотно провести процедуру банкрутства. На різних стадіях банкрутства він може виступати в якості кількох антикризових фахівців: тимчасового керуючого, розпорядника майна, адміністративного керуючого та конкурсного керуючого. За законом арбітражний керуючий повинен входити в одну з саморегулівних організацій, в обов'язки якої входить контроль дій своїх керуючих. Крім того, він не повинен бути будь-яким чином зацікавлений у відношенні конкретного боржника або його кредиторів.

Незважаючи на ряд складнощів, з якими пов'язана процедура банкрутства, тільки цей спосіб дозволяє ліквідувати підприємство, списати всі його борги та уникнути притягнення до відповідальності його засновників і керівництва. Однак такий сприятливий результат можливий у разі, якщо банкрутство ініціюється самою ліквідованої компанією, а не кимось з її кредиторів. У цьому випадку ліквідатор – новопризначений керівник підприємства – звертається до арбітражного суду з заявою про визнання компанії банкрутом. Арбітражний суд приймає рішення про відкриття конкурсного виробництва і стверджує конкурсного керуючого, який у разі добровільної ініціації банкрутства вибирається зі списку, запропонованого боржником. Виходячи з останньої обставини, можна з великою часткою впевненості розраховувати на те, що підприємство буде ліквідовано за прискореною процедурою банкрутства, борги списані, а засновники та керівництво позбавлені не будуть притягнуті до субсидіарної відповідальності.

Про це потрібно пам'ятати

Таким чином, головним моментом, який у жодному разі не можна упустити засновникам і керівникам підприємства, що оголосив себе банкрутом, є ініціація процедури банкрутства. Якщо час буде втрачено, і дана процедура буде порушена податкової, то в такому випадку не варто розраховувати, що призначений арбітражний керуючий буде лояльний до компанії. Так, наприклад, Мосміськсуд 30 квітня 2009 (Визначення Московського міського суду від 30 квітня 2009 р. у справі № 33-10268) стягнув 15 млн рублів з власника та генерального директора визнаного банкрутом ТОВ. Арбітражний керуючий, активно відстоює інтереси інспекції, довів наявність причинно-наслідкового зв'язку між діями керівника, виникненням заборгованості з податків і банкрутством юридичної особи.

Виняток компанії з ЕГРЮЛ за рішенням податківців

ст. 21.1. ФЗ № 129 Відповідно до закону (ст. 21.1. ФЗ № 129 «Про державну реєстрацію юридичних осіб» від 08.08.2001 р.), всі організації, які не ведуть діяльність протягом 12 місяців і не відгукуються на запити, можуть бути виключені з ЕГРЮЛ податковими органами.

Ця міра приймається для очищення реєстру від компаній-одноденок і широко використовується тими підприємцями, які не бажають багато часу і сил витрачати на ліквідацію, до того ж цей спосіб – найдешевший. Для цього, як правило, засновників і керівника міняють на номінальних, і змінюється місце реєстрації компанії, через неї не проводиться більше ніяких операцій.

Але не все так просто. Практика показує, що така «кинута» компанія може не виключатися з реєстру два, а то й три роки. Тому ймовірність, що організацією все-таки зацікавляться податкові органи, висока. Якщо це відбудеться, то цілком можливо, що податківцям вдасться знайти реальних засновників і донарахувати податки. Для виявлення недоїмки буде призначена виїзна перевірка, причому всі питання, що виникають у ході її, будуть звернені до колишнього директора, або засновнику, які діяли в спірний період. Зазвичай на момент перевірки у колишніх керівників вже немає ніяких документів щодо діяльності компанії, вони «передані» за передавальним актом при «продажу» компанії. У такому разі інспектори вдаються до розрахункового способу обчислення податків, право на який їм дано в разі неподання протягом двох місяців документів (п. 7 ст. 31 Податкового кодексу РФ). Якщо розрахунки з перевіряється компанією здійснювалися через банк, то податківці зазвичай приймають за податкову базу всю суму доходів компанії, без урахування витрат, так як їх нічим підтвердити. Таким чином, сума претензій податкової може зрости у багато разів.

Таким чином, незважаючи на уявну простоту даного способу, ми не радимо застосовувати його компаніям з великими боргами перед контрагентами, бюджетом або працівниками. Також цей спосіб є досить ризикованим для тих організацій, які вели активну економічну діяльність і серед контрагентів яких можуть виявитися компанії-одноденки. Крім того, даний спосіб ліквідації небезпечний високою ймовірністю залучення засновників і керівництва до субсидіарної відповідальності по сплаті податків та іншої кредиторської заборгованості компанії.

Реорганізація підприємства

Відразу обмовимося: цей спосіб не є ліквідацією в чистому вигляді. У даному випадку компанія проходить реорганізацію у формі злиття або приєднання до іншої організації, і таким чином юридична особа припиняє свою діяльність.

Цей спосіб має ряд безсумнівних переваг. По-перше, у разі успішного завершення процедури реорганізації, колишнє підприємство виключається з ЕГРЮЛ і вважається закритим. Всі обов'язки ліквідованого підприємства, в тому числі і перед кредиторами, переходять правонаступникові. По-друге, досвід показує, що при реорганізації шляхом злиття або приєднання в переважній більшості випадків податкова перевірка не проводиться. Відбувається це тому, що податковим органам не вистачає часу на перевірку всіх реорганізованих підприємств, до того ж цей захід бачиться зайвою: при реорганізації сплата податків, пені і штрафів все одно покладається на правонаступника, згідно зі ст. 50 Податкового кодексу РФ.

Проте, реорганізація, як і будь-який інший спосіб ліквідації, має свої недоліки. У даному випадку таким мінусом є наявність правонаступника. Доки правонаступник залишається чинним, кредитори і податкові органи цілком можуть притягти його до відповідальності за дії підприємств-попередників. У результаті, колишні власники і керівники, можуть бути притягнуті до субсидіарної відповідальності, якщо буде доведено, що саме вони своїми діями в період управління компанією сприяли створенню заборгованості (ст.44 ФЗ № 14 «Про товариства з обмеженою відповідальністю»).

Іншим мінусом даного способу є вірогідність того, що сама реорганізація може бути оскаржена. Справа в тому, що згідно з положеннями Цивільного кодексу РФ, метою реорганізації має бути здійснення підприємницької діяльності, а не прагнення уникнути виплати боргів шляхом ліквідації реорганізованих компаній. Доказом в даному випадку може послужити те, що правонаступник не веде ніякої комерційної діяльності, за місцем реєстрації не знаходиться, звітність не надає і податки не сплачує.

Враховуючи те, що попереднє юридична особа виключається з ЕГРЮЛ, даний спосіб можна також розглядати як варіант ліквідації. Проте варто пам'ятати про те, що він не призначений для організацій, які вели активну економічну діяльність або мали борги перед бюджетом, контрагентами або працівниками, зважаючи на високу ймовірність залучення колишніх засновників і керівника до субсидіарної відповідальності.

Зміна засновників та генерального директора

Ліквідація підприємства шляхом зміни засновників компанії здійснюється шляхом продажу часток компанії нового власника з призначенням його новим генеральним директором організації. З моменту державної реєстрації змін до засновницьких документах, старі власники і генеральний директор перестають нести відповідальність за поточну діяльність компанії, однак продовжують відповідати за діяльність компанії в період свого керівництва.

Даний спосіб також не є ліквідацією в строгому сенсі, тому що після зміни засновників і гендиректора саме юридична особа не ліквідується, а продовжує існувати. У даному контексті виникає фігура відповідального власника, людини, що добровільно бере на себе обов'язки генерального директора, головного бухгалтера, засновника або іншої особи, яка несе відповідальність, і числиться в ЕГРЮЛ (єдиному державному реєстрі юридичних осіб). Істотний мінус цього способу полягає в тому, що компанія продовжує фігурувати в державних реєстрах і будь-хто має можливість отримати за нею інформацію і пред'явити претензії, в тому числі й судові. Крім того, кажучи про недоліки цього методу ліквідації, необхідно згадати і про високі нотаріальних зборах за засвідчення угоди купівлі-продажу.

Об'єктивно даний спосіб не має самостійного значення, так як всі питання від державних структур по діяльності компанії все одно будуть направлені керівникам того періоду, коли були створена заборгованість. Також він не звільняє від кримінальної, податкової, адміністративної та субсидіарної відповідальності засновників і генерального директора. Однак цей спосіб можна використовувати на початковому етапі процесу ліквідації. З його допомогою можна оперативно зняти відповідальність з власників та керівника за подальшу діяльність компанії, а також отримати час і можливість підготувати підстави для подальших кроків. Таким кроком може стати проведення процедури реорганізації, щоб звести до мінімуму участь колишніх власників та керівника у подальшій процедурі ліквідації.

Після розгляду всіх способів ліквідації компанії, що існують на сьогоднішній день, можна зробити висновок, що жоден з них не є універсальним і при цьому абсолютно безпечним. Невдала ліквідація загрожує не просто виплатою боргів у розмірі статутного капіталу (який у багатьох становить допустимий мінімум – 10000 рублів), але також і більш серйозними проблемами. Головним ризиком, пов'язаним з процедурою ліквідації компанії, є можливість притягнення до субсидіарної відповідальності осіб, які впливали на прийняття рішень у розглянутий період, будь то засновники, керівник або головний бухгалтер.

Так що ж вибрати

Остання судова практика демонструє збільшення випадків притягнення до субсидіарної відповідальності. Наочним прикладом може послужити рішення Арбітражного суду м. Москви від 1 жовтня 2009 р. у справі № А40-61317/09-74-256. У даному випадку суд виніс рішення про стягнення в порядку субсидіарної відповідальності 18 млн рублів з фізичних осіб – засновника та керівника одного московського ТОВ. Після десяти років активної діяльності на ринку це підприємство отримало претензії від податківців на серйозну суму. Коштів на виплату цих боргів у компанії не було, і логічною дією в даній ситуації було б звернення до арбітражного суду з заявою про визнання компанії банкрутом. Однак керівник компанії з якоїсь причини вибрав інший спосіб захисту. Взявши наостанок авансів зі своїх клієнтів, керівник переписав ТОВ на номінального керівника, тобто, іншими словами, «кинув» компанію. Через півроку, не отримавши грошей, податківці самі звернулися до арбітражу з заявою про визнання підприємства банкрутом. Конкурсне виробництво було введено з ініціативи кредитора, і, відповідно, конкурсний керуючий був призначений податковою інспекцією, і про його лояльність до компанії-боржникові не могло бути й мови. За допомогою правоохоронних органів керуючий довів фіктивність угоди між засновником і номіналом. Потім він, не знайшовши грошових коштів, майна та первинної документації компанії, звернувся до суду з клопотанням про залучення засновника як фізичної особи, до субсидіарної відповідальності на всю суму заборгованості перед податківцями та іншими кредиторами. Суд прохання задовольнив.

В якості додатку наводимо також кілька інших рішень московських судів про притягнення до субсидіарної відповідальності: Визначення Московського міського суду від 30 квітня 2009 р. у справі № 33-10268, Рішення Арбітражного суду Москви від 1 жовтня 2009 р. у справі № А40-61317 / 09-74-256, Рішення Арбітражного суду Санкт-Петербурга від 14 серпня 2009 р. у справі № А56-11933/2007). У всіх цих судових розглядах податківцям вдалося, використовуючи пункт 2 статті 49 Податкового кодексу РФ, довести, що саме рішення колишніх власників і керівництва привели до створення заборгованості, і тому саме вони повинні відповідати за її борги в повному розмірі.