Борги крізь призму термінових заходів

Збільшилися обсяги дебіторської та кредиторської заборгованості? Тільки без паніки! Грамотно вибудувана робота дозволить як припинити зобов'язання, термін виконання яких вже настав, так і поставити нові істотні умови і терміни їх виконання. Отже, до плану антикризових заходів включаємо реструктуризацію кредиторської та дебіторської заборгованості … Звичайно, ефективний шлях реструктуризації заборгованості – досягти угоди між сторонами. Адже в результаті переговорів можна прийти до акцепту про договірну реструктуризації. До неї відноситься новація, відступне, залік зустрічних вимог і поступка права вимоги.

Ads

Все перераховане, як правило, вимагає внести зміни до колишні договори або укласти додаткові угоди. Розглянемо кожен спосіб.

це важливо

При припиненні первинних зобов'язань за допомогою новації також скасовуються і всі додаткові, якщо інше не передбачено угодою сторін. Додатковими зобов'язаннями може бути неустойка, застава, утримання майна, порука, завдаток. Така особливість новації є одним з переваг реструктуризації боргу цим способом.

Спосіб № 1 – новація

Отже, один з договірних способів реструктуризувати заборгованість – новація. Вона означає припинення того чи іншого зобов'язання угодою сторін про його заміну на інше, яке б передбачало інший предмет або спосіб виконання (п. 1 ст. 414 ГК РФ).

Наприклад, підрядник виконав роботи за договором підряду. Замість того щоб передати йому винагороду за виконані роботи, замовник укладає з підрядником угоду. Згідно з ним, виконані роботи будуть оплачуватися постачанням деревини.

При цьому в угоді про новації необхідно відобразити істотні умови для нового договору. Тоді, у разі оплати деревиною, необхідно узгодити її кількість, якість товару, строки і порядок поставки. У результаті відбудеться новація грошового зобов'язання в зобов'язання поставити партію деревини.

Щоб зробити новацію, необхідно виконати наступні умови:

  • боку нового зобов'язання повинні залишитися незмінними. Це важлива умова, оскільки зміна осіб у зобов'язанні, припинене новацією, суперечить чинному законодавству;
  • нове зобов'язання має передбачати інший предмет або спосіб виконання, відмінний від попереднього;
  • між первісним і новим зобов'язанням повинна бути причинний зв'язок. Наприклад, договір новації не буде відповідати вимогам статті 414 Цивільного кодексу, якщо в ньому не передбачені відомості, які вказують, які з початкових зобов'язань припинилися або замінені. Договір повинен містити також предмет або спосіб виконання (лист ВАС РФ від 13 березня 2001 р. № 1437/01 у справі № А40-19461/00-50-227);
  • первинне і нове зобов'язання повинні бути дійсними. В іншому випадку новація буде визнана недійсною, і до неї будуть застосовані норми про недійсність угод. Даний висновок підтверджується судовою практикою. Так, ФАС Уральського округу постановою від 6 листопада 2007 р. № Ф09-8967/07-С4 у справі № А60-3281/2007-С2 визнав договір новації про заміну боргу у позикове зобов'язання недійсним. Причиною цього стало те, що договір новації був великою угодою для суспільства, а воно не дотрималося порядку схвалення крупної операції, який передбачений Федеральним законом від 8 лютого 1998 р. № 14-ФЗ.

Слід мати на увазі, що новація не допускається щодо зобов'язань з відшкодування шкоди, заподіяної життю чи здоров'ю, зі сплати аліментів.

Однак податкових переваг припинення зобов'язання шляхом новації не тягне.

Виконання, передане за угодою про новації, є об'єктом оподаткування з ПДВ. Повернемося до наведеного вище прикладу. Так, до виручки буде включена вартість деревини, яка повинна бути відправлена за угодою про новації. Відповідно і в податкові бази по ПДВ і податку на прибуток.

Якщо предметом новації є товари (роботи, послуги), звільнені від ПДВ, то їх вартість не буде збільшувати базу. Якщо новація припиняє (припинила) зобов'язання щодо поставки товару в рахунок попередньої оплати позиковим зобов'язанням, передані позичальнику грошові кошти не будуть включатися в податкову базу по ПДВ.

Спосіб № 2 – відступне

Відступне – це припинення зобов'язання шляхом надання грошей, майна і т. п. (ст. 409 ЦК РФ). Наприклад, замість грошового зобов'язання за договором позики боржник може передати кредитору нерухоме майно.

Для боржника цінність такого способу реструктурувати заборгованість полягає в тому, що він звільняється від необхідності здійснювати первісне виконання.

На відміну від новації, спрямованої на збереження зобов'язальних відносин між сторонами, угода про відступне спрямовано на їх припинення.

Найбільш поширеним предметом відступного є гроші як загальний еквівалент. При цьому сторони самостійно встановлюють розмір відступного. У принципі логічно, коли його вартість відповідає вартості первісного зобов'язання. Однак на практиці частіше за все вартість переданого майна або прав менше вартості первісного зобов'язання.

Наприклад, ФАС Центрального округу в постанові від 23 липня 2008 р. № Ф10-3397/08 у справі № А68-7660/06-430/14, А68-65/08-12/17 вказав, що розмір відступного визначається угодою сторін . Отже, відступне за вартістю може бути менше первісного виконання, збігатися з ним і навіть перевищувати його.

Таким чином, угода про відступне може не відповідати вимогам статті 409 Цивільного кодексу тільки в тому випадку, якщо зобов'язання по угоді були відсутні зовсім. Податкові наслідки при отступном аналогічні тим, що виникають при новації.

Спосіб № 3 – залік зустрічної вимоги

Якщо між підприємствами існують взаємні зобов'язання, то зменшити кредиторську заборгованість допоможе залік. Під ним розуміється припинення зобов'язання (повністю або частково) зустрічних однорідних вимог, строк якого або настав, або не вказаний, або визначений моментом запитання (ст. 410 ЦК РФ).

Таким чином, цивільним законодавством до заліку пред'являються наступні умови:

  • вимоги повинні бути зустрічними (боржник за які зобов'язання має бути кредитором за іншим зобов'язанням);
  • вимоги сторін, за якими проводиться залік, повинні бути однорідними;
  • вимога повинна бути таким, за яким термін виконання зобов'язання вже настав або визначений моментом пред'явлення вимоги.

Цивільним кодексом передбачено випадки, при яких залік вимог не допускається (ст. 411 ГК РФ).

Проводячи залік з компанією, яка знаходиться в стані банкрутства, будьте обережні, оскільки він може згодом тлумачитися як переважне задоволення вимог одних кредиторів перед іншими. Приклад тому – постанова Президії ВАС РФ від 18 січня 2005 р. № 11119/04 у справі № А65-23327/2003-СГ3-25. У ньому зазначено, що припинення грошових зобов'язань боржника шляхом заліку зустрічної однорідної вимоги не допускається, якщо при цьому порушується встановлена законодавством про банкрутство черговість.

Метод заліку зустрічних вимог також не тягне жодних податкових переваг у порівнянні зі звичайним виконанням зобов'язання. При цьому необхідно пам'ятати, що ПДВ, включений у ціну кожного з вимог, повинен бути сплачений іншій стороні грошовими коштами окремим платіжним дорученням (п. 4 ст. 168 НК РФ).

Таким чином, фактично залік взаємних вимог може бути вироблений тільки на суму зобов'язання без урахування ПДВ.

Спосіб № 4 – відступлення права вимоги (цесія)

Ще одним способом реструктуризації заборгованості є поступка права вимоги, або цесія. Так, право, що належить кредиторові на підставі зобов'язання, може бути передано ним іншій особі за угодою (ст. 382 ЦК РФ).

У даному випадку відбувається зміна осіб у зобов'язанні, оскільки особа, яка є кредитором (цедент), вибуває з зобов'язання. А належне йому право передається іншій особі (фактору).

Ця форма зручна кредиторам, оскільки зазвичай згоди боржника на це не потрібно. Однак, якщо останній не був письмово повідомлений про який відбувся перехід прав кредитора до іншої особи, новий кредитор несе ризик несприятливих наслідків.

Первісний кредитор, який поступився вимога, відповідає перед новим лише за недійсність переданої йому вимоги, але не за його невиконання боржником. Даний висновок підтверджується судовою практикою (постанова ФАС Московського округу від 17 квітня 2002 р. у справі № КГ-А41/2210-02).

Врахуйте, що передача майнових прав є об'єктом оподаткування ПДВ, так само як і продаж товарів, виконання робіт, надання послуг.

Однак поступка вимоги, не пов'язана з реалізацією товарів (робіт, послуг) або пов'язана з реалізацією товарів (робіт, послуг), але звільнені від податку на додану вартість, ПДВ не обкладається. Наприклад, ПДВ не обкладається відступлення права вимоги, яке виникло у зв'язку з видачею позики або з продажем житлового приміщення.

Правила, за якими визначається податкова база по операціях передачі майнових прав, встановлені статтею 155 Податкового кодексу. Зокрема, при первісній цесії податкова база визначається як вартість товарів (робіт, послуг), оскільки при їх реалізації виникло право вимоги.

При вторинної відступлення права вимоги податкова база визначається як різниця між сумою, вирученої від поступки права вимоги, та витратами на його придбання.

Сума, отримана від цесії, включається до бази по податку на прибуток (ст. 249 НК РФ).

Якщо жоден з описаних вище способів застосувати не можна, то можна провести заходи щодо реорганізації підприємства і «контрольовані» торги з продажу заставленого майна і т. д.

увагу

Залік зустрічного вимоги – найбільш швидкий і ефективний метод реструктуризації заборгованості, оскільки не відбувається обміну грошовими або основними засобами. Тому він дуже поширений.

Реорганізація підприємства

Суспільство, незалежно від його організаційно-правової форми, вправі здійснити реорганізацію в добровільному порядку. Частіше за все при реструктуризації кредиторської та дебіторської заборгованості реорганізація здійснюється у формі виділення або поділу.

Її основна мета – убезпечити майно, яке використовується у виробничій діяльності суспільства, від можливості звернення стягнення на нього з боку кредиторів. Реорганізація пов'язана з майновим правонаступництвом між знову утворюваними юридичними особами. Суттєвим значенням для неї є питання про розподіл обсягу прав і обов'язків між правонаступниками.

Проводячи реорганізацію, необхідно виконати наступні законодавчі норми: перш за все повідомити кредиторів товариства, податкового органу про те, що прийнято рішення про проведення реорганізації. Крім того, треба звернути увагу, що юридичні особи, що виникли в результаті такого поділу, визнаються правонаступниками реорганізованого юридичної особи за виконання обов'язку зі сплати податків (п. 6 ст. 50 НК РФ).

Незважаючи на трудомісткість і тривалість (приблизно від двох до дев'яти місяців) процесу реорганізації, він є досить ефективним способом реструктуризації кредиторської та дебіторської заборгованості.

Проведення торгів

Кредитування спеціалізованими організаціями господарюючих суб'єктів здійснюється більшою мірою під заставу об'єктів нерухомого майна, обладнання, товарів в обороті. При цьому практика кредитування холдингових структур показує, що заставодавцем за кредитним договором виступає третя особа.

Іншими словами, керуюча компанія оформляє кредит на себе, заставодавцями виступають дочірні і залежні товариства. Минулий термін виконання зобов'язань з повернення кредиту тягне для заставодавця такі правові наслідки:

  • кредитор має право задовольнити вимоги шляхом звернення стягнення на заставлене майно (ст. 349 ГК РФ). Необхідно зазначити, що законом передбачено задоволення вимог як через звернення кредитора до суду, так і без оного – шляхом укладання угоди з боржником;
  • реалізація заставленого майна на проведених публічних торгах;

  • припинення зобов'язань заставодавця, тобто погашення кредитних зобов'язань в частині вартості, отриманої в результаті проведення торгів.

Слід мати на увазі, що при посилюються кризові тенденції вартість заставленого майна не буде відповідати дійсній вартості. Це дозволить, при участі в торгах дружніх компаній, викупити майно і припинити заставні зобов'язання.

Звичайно, проведення всіх вищевказаних заходів пов'язане з певними правовими, податковими ризиками, спробами недружнього поглинання і т. д. Тим не менш ці ситуації широко поширені і досить типові сьогодні.